Due diligence: что проверяют, кто проверяет и что остается за рамками проверки

Вы собираетесь инвестировать в компанию, купить бизнес или вступить в партнерство. Адвокат изучил договоры, бухгалтер изучил отчетность. Кажется, все в порядке. И все же многие неудачные сделки прошли полную проверку due diligence. Причина не обязательно в том, что проверяющие ошиблись. Часто просто никто не проверил то, что нужно было проверить.

Что такое due diligence

Due diligence (в иврите «бдикат наотут») представляет собой процесс, в ходе которого сторона сделки собирает и изучает сведения о другой стороне, прежде чем взять на себя обязательства. Цель состоит в том, чтобы убедиться, что представленное ей соответствует действительности, и выявить риски, о которых ей вообще не сообщили.

Такая проверка принята прежде всего перед покупкой компании или бизнеса, инвестицией в компанию, слиянием, деловым партнерством, крупным займом, договором с ключевым поставщиком или дистрибьютором и назначением топ-менеджера. Но этот принцип подходит для любого обязательства, где ошибка обходится дорого.

Виды due diligence и что проверяет каждый

Юридическая проверка

Адвокат проверяет юридическую структуру компании, права собственности на акции, существенные договоры, незавершенные судебные разбирательства, лицензии и интеллектуальную собственность. Главный вопрос: получаете ли вы с юридической точки зрения то, что рассчитываете получить?

Финансовая и бухгалтерская проверка

Бухгалтер проверяет финансовую отчетность, качество доходов, долги и обязательства, денежный поток и прогнозы. Главный вопрос: настоящие ли это цифры и выдерживают ли они проверку?

Налоговая проверка

Проверка налоговых обязательств, споров с Налоговым управлением и налоговых последствий самой сделки.

Технологическая проверка

В технологических компаниях: проверка продукта, кода, информационной безопасности и прав собственности на технологию.

Коммерческая проверка

Проверка рынка, конкурентов, ключевых клиентов и зависимости от них. Главный вопрос: есть ли у бизнеса будущее?

Расследовательская проверка

Проверка людей, стоящих за бизнесом, и его окружения: прошлое, связи, прежний бизнес, судебные разбирательства, репутация и конфликты интересов. Главный вопрос: с кем мы ведем дела и о чем нам не рассказали?

Что остается без внимания

Юридическая и финансовая проверки необходимы, но у обеих есть общее ограничение: они работают в основном с документами, которые передает другая сторона. Когда другая сторона честна, этого достаточно. Когда нет, она может сама решать, что показать.

Примеры того, что обычная проверка может упустить:

• Основатель руководил двумя компаниями, которые рухнули, оставив долги, под другим именем или через родственника.
• Крупный клиент компании является компанией, связанной с владельцами.
• Один из руководителей участвует в судебном разбирательстве за рубежом.
• Бывший партнер утверждает, что технология принадлежит ему, но еще не подал иск.
• Негативные публикации выходили только на другом языке, поэтому их никто не нашел.

Ничего из этого не появится в комнате данных сделки. Все это может обнаружиться в ходе расследовательской проверки.

Когда проводить проверку

Короткий ответ: раньше, чем вам кажется.

Во многих сделках этапы выглядят примерно так: первоначальное знакомство, меморандум о взаимопонимании или Term Sheet, due diligence, переговоры о договоре и подписание. Проблема в том, что после подписания меморандума уже есть эмоциональная и деловая вовлеченность, а иногда и период эксклюзивности. Отступить труднее.

Поэтому проверку стоит разделить на две части:

1. Быстрая проверка прошлого до меморандума. Базовая проверка людей и компаний, которая может избавить от всего остального.
2. Полная проверка после меморандума параллельно с юридической и финансовой проверкой.

Тревожные сигналы при due diligence

• Расхождение между тем, что вам представили, и тем, что можно подтвердить.
• Отказ передавать документы или их частичная и медленная передача.
• Давление с целью быстро закрыть сделку в сочетании с сопротивлением проверке.
• Смена акционеров или директоров незадолго до сделки.
• Зависимость от одного клиента или одного поставщика, особенно если он связан с владельцами.
• Судебные разбирательства, о которых вам не сообщили.
• Бывшие партнеры или сотрудники, которые рассказывают совсем другую историю.

Тревожный сигнал не обязательно означает, что от сделки нужно отказаться. Он означает, что нужно задать вопросы, изменить условия, потребовать обеспечения или обязательств в договоре или провести углубленную проверку.

Сроки и стоимость

Единой цены и единого графика нет. Все определяют:

• Размер сделки и риск. Небольшая инвестиция в местный бизнес отличается от покупки компании, работающей в нескольких странах.
• Количество людей и компаний, которые нужно проверить.
• Деятельность за рубежом. Каждая дополнительная страна означает дополнительные реестры, язык и законы.
• Необходимая глубина. Проверка только по открытым источникам или также работа на местности и беседы с теми, кто работал с другой стороной.

Одно практическое правило все же действует: стоимость проверки должна быть очень небольшой по сравнению с суммой, о которой идет речь. Если это не так, вероятно, проверка слишком широка для данной сделки.

Частые ошибки

• Довольствоваться рекомендациями. Тот, к кому вас направила другая сторона, скажет хорошее.
• Проверять только компанию, а не людей. Компания всего лишь структура. Риск представляет тот, кто ею управляет.
• Проверять только на иврите. Если у другой стороны есть деятельность или прошлое за рубежом, важная информация находится на другом языке.
• Начинать слишком поздно, когда отступить уже трудно.
• Игнорировать плохое предчувствие. Когда что-то не сходится, стоит проверять, пока не сойдется или пока не станет понятно, почему не сходится.

Когда нужен частный детектив

Для небольших сделок может быть достаточно самостоятельной проверки по публичным базам данных. Мы подробно описали ее в нашем руководстве о проверке перед сделкой.

Частный детектив нужен, когда сумма велика, когда участвуют несколько компаний и людей, когда другая сторона действует за рубежом или когда обычные проверки пройдены, но что-то все равно не сходится. Расследовательская проверка не заменяет адвоката и бухгалтера. Она их дополняет и проверяет то, чего не проверяют они: кто эти люди на самом деле.

Информация в этом разделе носит общий характер и не является юридической консультацией. Каждый случай рассматривается отдельно.

В случае расхождений преимущественную силу имеет версия на иврите.